公司非破产清算民事责任研究(2)

　　（二）现行制度对公司清算组组建规定得较抽象
　　在我国公司立法中，清算人称为“清算组”，这意味着清算人必须由二人以上组成。公司法及破产法律、法规对破产案件清算组的组成规定得较为明确，而公司法规对非破产清算时清算人规定得较简略笼统，按照《公司法》第191条的规定，在自愿解散的情况下，有限公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定人选，逾期不成立清算组进行清算的，债权人可申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。但实践中，如被吊销营业执照的公司是违反行政法规而受到处罚，这类公司一般诚信度不高，依法进行清算的可能性很小，出现此情形怎么追究责任，又如当公司歇业时，依照191条规定，债权人有权申请法院指定有关人员组成清算组，但清算组常常得不到歇业者的配合，这种依行政手段临时组合的清算组在实践中形同虚设，达不到公正有效清算的目的。
　　（三）现行制度对公司清算后债务的承担规定得欠完善
　　我国公司法有关于清算组的概念，但是没有非常明确的“清算责任主体”的定义，也没有完善的公司清算后公司债务承担人、未清算、无法清算时公司债务承担人的法律制度。清算组与清算责任主体有明显的区别，清算组为受清算主体任命、委托或选任具体办理公司清算事宜的临时性组织，是公司的代表及执行机关，对内执行清算义务，对外代表（而不是完全顶替、取代）企业法人处理债权债务，是拟制的法人机关，其法律依据是《公司法》第193条“清算组代表公司参与民事诉讼活动”，其诉讼主体仍然是公司，应仅以原公司的资产为限承担民事责任；但根据高院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行）第60条“清算组织是清算企业法人债权、债务为目的而依法成立的组织。它负责对终止的企业法人的财产进行保管、清理、估价、处理和清偿。对于涉及终止的企业法人债权、债务的民事诉讼，清算组织可以用自己的名义参加诉讼”，以及高院关于适用民事诉讼法若干问题的意见第193条“企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人；没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人”的规定，即诉讼主体是清算组织，就可能判定以清算人的财产承担无限责任，这种观点与《公司法》第193条的规定相违背，这实际上就是清算组的责任与清算后公司债务承担的责任如何认定，没有统一的法律规范所造成。
　　虽然也有零散规定不同情形下的公司应当有不同的清算人来清算，但对清算人及清算主体在未按规定履行清算义务，应负何种责任，并未明确统一规定，以致现在公司被关闭或解散时，其法定清算人置之不理或相互推诿，法院要么在审理是最多要求清算人对关闭、解散的公司进行清算而已，使得公司债权人主张权利时追索无门，左右为难，要么法院基于调查取证困难，审查和认定主体资格不一，法规也未统一，常常以诉讼主体不适格为由裁判原告败诉，或执行起来裁决文书却成一纸空文。正是缺乏明确的法律规定，才导致义务主体有恃无恐，滥用有限公司人格制度，任意损害相关权益人的利益，行不法之举，赚不义之财。
　　此外，非破产清算程序规定过于简略，不便操作，清算实质内容规定得不详尽，未建立完整的公司重整制度和债权人会议制度、财务审核等制度，对公司债权人的利益保护缺乏有效的保护。
　　

三、健全公司非破产清算法律制度的思考

　　
　　（一）确立强制清算制度
　　司法实践案例中，公司不履行清算义务而作出解散时，当债权人依据《公司法》第191条的规定，申请人民法院指定有关人员成立清算组，法院只是判定有关人员组成清算组限期履行清算义务，如有关人员不履行清算义务的，债权人还只能以诉讼的形式要求公司承担责任，这不仅是对漠视法律的行为的放纵，拖沓了法律程序，而且有损司法羁束力，浪费司法资源，应当赋予法院基于义务人怠于履行的违法行为，直接指定有关人员组成清算组强制清算。

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