论德国民法中的人格与人格权——兼论我国民法典的应然态度

关键词: 人格/人格权/权力能力

内容提要: 德国民法对于人与人格权的处理方式是与其人格理论态度的坚持密不可分的。德国民法中的人被缩限为法律瓜葛的权力主体，权力能力则成了“人为人”的实证法表达，从而实现了对于人格的某个方面功能的替代。而德国民法中的人格权还没有被权力化，立法对于人格利益罗列式的划定必定追求着开放式的突破，1般人格权的发生不可防止。我国民事立法应在鉴别的基础上，既有持续又有创新与突破。 
 
 
我国民法的体例与民法理论的总体渊源大部门来源于德国民法。于是，厘清德国民法上相干概念与追寻制度本真，必将有助于我国民法理论的提升与民法典的建构。本文借由对于德国民法中人、人格、人格权等相干概念的内涵与制度基础的分析，从而患上以反思我国民法的相干理论，入而为我国民法典的制订提供坚实的理论基础。
 
1、德国民法中的“人”——法律瓜葛（权力）的主体
 
以《法国民法典》为代表的近代法对于天然人人格的普遍承认是基于禀赋人权、人人平等的天然法思惟，将人的天然理性作为人之所认为人的原由。反应在民法上就是《法国民法典》第8条：“所有的法国人均享有民事权力”。在结论上，德国法患上出了与天然法思惟相同的结论，那就是人人平等。但在论证进程方面却与此不同：在德国民法典的制订进程中，康德先验唯心主义与萨维尼的历史法学施铺了首要的影响作用，他们反对于天然法学派的论证法子。萨维尼的历史法学夸张法律是民族精神的产物，而反对于把天然法望成是民法的法源，以为德国的法典编纂不应该遵守以《拿破仑法典》为代表的理性主义以及天然法思惟。[①]而针对于天然法所夸张的基于天然所生的人类理性，康德哲学反对于把人的理性系于天然法则之上，而是主意它来自于人的内情意志。他以为，“没有理性的东西只拥有1种相对于于价值，只能作为手腕，于是鸣做物；而有理性的生灵鸣做‘人’，因为人依其本色即为目的自身，而不能仅仅作为手腕来使用。”基于此，他推导出道德上的基本请求：“你的行径举止理当是这样：不论是在你自己，还是在任何其他1个人，你都应将人类望做是目的，而永遥不要望做是手腕。”[②]康德所创建的伦理人格主义哲学对于《德国民法典》发生了深遥的影响，“《德国民法典》以为每一个人（Mensch）都生而为人（Person），对于这1基本观念的内涵及其发生的全体后果，咱们只有从伦理学上的人的概念动身才能理解。对于咱们的全部法律制度来说，伦理上的人的概念须臾也不可或者缺。”[③]一样，“德国近代的历史法学所主意的民族精神，也不是以违离人文主义思惟为代价的。”[④]因之，从“人依其本色即为目的自身”动身，德国民法确立了人人平等的思惟，到达了与天然法推导相同的目的与高度。对于此，有学者总结到，“与其说德国先验唯心主义哲学以及近代天然法学，在对于于人的熟识上是殊途同回的，倒不如说它们实在是对于统1个人文主义的价值观念，各自提供了1套理论解释罢了。”[⑤]的确如此，但值患上留神的是，康德所创建的伦理人格主义的功能其实非但及于此，它堪称是全部《德国民法典》的精神基础（拉伦茨语），人格权、权力义务主体系体例度、所有权、私法自治等皆从此出。
 
康德的伦理人格主义仅为1种哲学思惟，只能形成德国民法的精神违景，[⑥]在立法层面上尚没法被机械的移植。德国民法的立法者要实现其特定目的，还须追求法律术语的表达——这类法律表达在“人”的层面上，[⑦]主要表现为法律瓜葛中的主体系体例度。
 
《德国民法典》与《法国民法典》中对于待“人”的立场——最少是在形势上——是大不相同的。法国民法中有专门的“人法”编，关涉人的因素（如婚姻家庭、国籍的划定等）皆划定于此；而德国民法中则没有专门的“人法”编，触及人的因素被分拆到总则、婚姻、继续等编，这类形势上的判别说明了什么？是惟一形势上的判别还是包孕实质意义上的判别？这代表了德国民法与法国民法对于人的何种立场？这还患上从德法两国民法构造的全部违景说起。

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