侵权责任法与合同法的界分——以侵权责任法的扩张为视野(10)

    严格地说，纯粹经济损失的救济应当置于整个民法体系中，由此发现妥当的应对方法。因为有一些纯粹经济损失，如果可以纳入到合同救济的范围，就不应当作为侵权责任法上的纯粹经济损失，而应当作为合同法上的可得利益损失来处理。例如，在前述美容案中，如果因手术失败而导致当事人不能正常上班或不能参加表演而受到的损失，就是可得利益损失，也涉及到纯粹经济损失问题。这些情况，都涉及和第三人之间的合同关系。是否可以获得保护，关键在于被告能否合理预见（foreseeability）。合同责任仍然受到“可预见规则”的限制，这个规则的合理性一方面在于交易本身的主观等价，当事人基于当时的信息对诸多问题进行了预见，并进行了相应的安排，如果合同责任超过可预见的限制，就会造成不公平的现象。[34]若加害人与受害人间不存在合同关系，就不能将该种损害纳入到合同保护的范围，而应适用侵权责任制度加以保护。但是，即使在侵权责任法中保护此类案件中受害人因与第三人间的合同而受到的损失，所采用的标准也与合同法上救济此类损失的标准存在差异。侵权责任法上确定赔偿责任的构成要件如过错、因果关系等是侵权责任法本身的标准。这也正是我们区分合同法与侵权责任法的重要目的。所以，从构成要件上考量，有助于我们应对民法中的新型问题。
    五、界分侵权责任法与合同法的法律效果考量
    应当看到，现代侵权责任法的扩张，也直接体现为侵权责任范围的扩张。而这种扩张趋势也和一些国家的立法对侵权责任法中损害概念的宽泛规定有关。例如，《法国民法典》第1382条中的损害，并不限于《德国民法典》第823条第1款中绝对权的侵害，“与合同法不同的是，侵权责任法并不区分可预见的损害和不可预见的损害，损害只要是合法利益损失即可”[35]，即任何利益上的损失都是一种损害，[36]因而，《法国民法典》第1382条的救济范围非常宽泛，从而很多合同法上的损害可以通过侵权来救济，这就导致在法国的司法实践中，存在不断扩张侵权责任法的适用范围的趋势。[37]《法国民法典》第1382条的极端宽泛和第1384条的极端严格，导致在某些情况下，任何违反合同的行为都能够被作为侵权来处理。[38]
    在我国也存在着此种现象，例如，《侵权责任法》第41条关于产品责任中的损害概念在解释中被扩大范围，因而，使得产品责任在很多情况下替代了合同中的不适当履行责任。
    从法律效果考量来看，合同法保护的是合同债权，其原则上限于对财产损害的救济，同时，交易法则（即等价交换规则）决定了，合同法中的损害原则上应当以可预见性标准进行限制，这就是说，损害赔偿的范围不得超过违约方在订立合同时预见到或者应当预见到的违约后所造成的损失。根据这一原则，合同责任不包括精神利益的损害赔偿。但是，侵权责任保护的是除合同债权以外的民事权益，在保护范围上具体体现为固有利益，所以，侵权责任绝不仅仅限于财产损失的赔偿，还包括人身伤害和精神损害的赔偿。而且，从损害赔偿的范围来看，其虽然要采用因果关系的法则来限制，但是，并不完全适用可预见性规则。这种区分决定了，在具体赔偿案件中，适用合同责任或侵权责任，其保护范围是不同的。例如，在前述“美容案”中，受害人要求赔偿面部损害的损失以及精神损害的赔偿，就只能基于侵权来主张。但如果其仅主张财产损害赔偿，则可以适用合同责任（有关面部受到的损害，如果转化为财产损失，就可以适用合同责任）。
    法律效果的考量不仅对个案中的责任承担产生影响，而是对民法责任体系的构建和制度的衔接、协调等都是十分重要的。因为如果合同责任中的损害概念可以扩张到各类损害，所以，侵权责任和合同责任的区分可能是没有必要的，侵权损害赔偿可以被合同损害赔偿所替代。反过来说，如果在侵权责任中可以不考虑责任构成要件的限制，而直接适用侵权责任，侵权责任也可以全面替代合同责任。如此，两部法律的分类就可能变得毫无意义。具体来说，从法律效果上考量违约责任和侵权责任，需要重点讨论两个方面的问题：

百度搜索“yundocx”或“云文档网”即可找到本站免费阅读全部范文。收藏本站方便下次阅读，云文档网，提供经典法学类侵权责任法与合同法的界分——以侵权责任法的扩张为视野(10)在线全文阅读。